Термин качество продукции (товаров, работ, услуг) имеет несколько различных определений, объединенных одним общим «знаменателем» - это способность удовлетворять обусловленные или предполагаемые потребности. Например, в ГОСТ 15467-79 под качеством понимают совокупность свойств продукции, обусловливающих её пригодность удовлетворять определённые потребности в соответствии с её назначением, в стандарте ГОСТ Р ISO 9000 качество — это степень соответствия совокупности присущих характеристик требованиям. Обычно, при оценке уровня качества продукции часто используют понятные из контекста термины качественная или некачественная продукция, однако, не стоит забывать, что качественная – это не значит то, что поставленная Вам продукция хорошая.

Качество продукции может быть законное (т.е. соответствие продукции ГОСТам, СНиПам, и т.д.) и договорное (соответствие продукции условиям договора), соответственно, в случае, если характеристики поставленной продукции отклоняются от законных или договорных требований - продукция некачественная.

Например, при заключении договора выполнения работ, некачественным можно признать любое отступление от договора, даже если оно не препятствует использованию результата работы по назначению в принципе, достаточно того, что оно не подходит заказчику, однако, в случае с услугами данная норма «не работает» - в информационном письме Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 указано, что оплата правовых услуг не должна зависеть от решения суда, т.е. хотя «качественный» (т.е. положительный) результат не достигнут, Заказчик все равно оплачивает те услуги, которые были ему оказаны.

Что касается качества товара, то заказчику должен быть передан товар, качество которого соответствует договору, а при отсутствии в договоре условий о качестве товара - товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. По соглашению между сторонами может быть передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке. Если при заключении договора продавец был поставлен заказчиком в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями. При продаже товара по образцу и (или) по описанию - передается товар, который соответствует образцу и (или) описанию.

Говоря о качестве товара, необходимо также обратить внимание на гарантийный срок (отрезок времени, в течение которого продукция должна быть качественной).

Например, в отношении товара, на который установлен срок годности, покупатель вправе предъявить требования, связанные с недостатками товара, если они обнаружены в течение срока годности товара. Однако отсутствие в договоре условия о предоставлении поставщиком гарантии качества не лишает заказчика права предъявлять в соответствии со ст. 475 ГК РФ требования в связи с недостатками товара, обнаруженными в течение двух лет с момента передачи товара (п. 2 ст. 477 ГК РФ). Однако в этом случае согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ доказывать отсутствие своей вины в возникновении недостатков товара должен будет покупатель, а не поставщик. Если покупатель лишен возможности использовать товар, в отношении которого договором установлен гарантийный срок, по обстоятельствам, зависящим от продавца, гарантийный срок не течет до устранения соответствующих обстоятельств продавцом. Гарантийный срок продлевается на время, в течение которого товар не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков, при условии извещения продавца о недостатках товара, если иное не предусмотрено договором.

Следует разделять гарантию производителя товара и гарантию продавца, и, хотя Гражданский кодекс не предусматривает «гарантии завода-изготовителя», т.к. изготовитель не является стороной договора поставки, ничто не мешает ему установить такую гарантию на свою продукцию и предусмотреть в договорах с покупателями их обязанность по ее «дальнейшему распространению». Если в договоре предусмотрена гарантия поставщика и прописаны порядок и сроки гарантийного обслуживания товара - то вопросы, связанные с ремонтом, недостатками товара, возможной заменой товара на идентичный товар в случае, если ремонт сильно затянулся, - решаются через поставщика.

При короткой гарантии, указанной в договоре подряда, заказчик может предъявить к подрядчику требования, связанные с недостатками результата работы, и по истечении срока гарантии, но в пределах двух лет. Гарантия качества распространяется на всё, что составляет результат выполненной работы, если иное не предусмотрено договором.

В письме Минэкономразвития России от 12.04.2011 № Д22-577 о разъяснении понятия «технические характеристики товара» для целей применения Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» указано, что закон не дает определение понятия «технические характеристики товара», вместе с тем Департамент развития конкуренции считает, что понятие «технические характеристики товара» следует понимать как совокупность технических (физических, химических, механических, органолептических и т.д.) характеристик товара, позволяющих отличить один товар от другого. Закон о закупках также не разъясняет, что Заказчику следует понимать под термином «Требования к техническим характеристикам товара, работы, услуги».

Обычно, в данном разделе заказчики также как и в предыдущем разделе указывают необходимость соответствия товара, работы, услуги требованиям нормативно-технических документов, например, таких, как ГОСТ. Указание на соответствие ГОСТу достаточно, когда ГОСТ не классифицирует товар, когда в ГОСТе есть классы, типы, сорта и т.д. – необходимо прописывать какому конкретно классу, типу, сорту и т.д. должен соответствовать данный товар. Правоприменительная практика по данному вопросу далеко неоднозначная, например, в своих решения ФАС России очень часто признает указания на ГОСТы, СНиПы и другие нормативно-технические документы в качестве требований к техническим характеристикам товаров, работ, услуг неправомерными, а арбитражные суды придерживаются иной позиции и такие ссылки признают законными, но только в том случае, если нормативно-технические документы содержат все необходимые требования к товарам, работам, услугам.

Относительно правомерности и возможности заказчика указывать в ТЗ товарный знак, то согласно позиции представителей ФАС России, озвученной на Всероссийской практической конференции-семинаре «Корпоративные закупки: практика применения Федерального закона № 223-ФЗ», закон о закупках позволяет заказчикам приобретать именно те товары, которые они хотели бы получить, «образно говоря, если закупается автомобиль определенной марки, это не противоречит закону о конкуренции, а если речь идет об авто с царапиной на дверце, антимонопольная служба имеет право вмешаться».

В случае осуществления закупки на выполнение работ необходимо обращать внимание, что указание объекта, на котором должны быть осуществлены работы, с конкретизацией его месторасположения, является необходимым для определения предмета договора, и, следовательно, определения характеристик самих работ. Однако, согласно ч. 10 ст. 4 закона о закупках, место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работы, оказания услуги являются неотъемлемой частью документации о закупке, однако рекомендуется также «продублировать» их и в ТЗ.

Кроме того, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации договор строительного подряда должен содержать техническую документацию, определяющую объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и смету, определяющую цену работ.

В случае закупки работ также необходимо определить:

• требования к видам (перечню) выполняемых работ;
• требования к объёмам выполняемых работ;
• требования к срокам выполнения работ, а также к последовательности выполнения работ, этапам работ (график выполнения работ);
• требования к применяемым материалам, если выполнение работ предполагается иждивением подрядчика – т.е. из его материалов, его силами и средствами;
• требования к технологиям производства работ - например, в какое время подрядчик должен выполнять работы, должен ли согласовать с заказчиком ежедневный план работ и т.д.;
• требования по оформлению необходимых разрешений и документов;
• требования к квалификации персонала;
• требования к обеспечению техники безопасности при проведении работ;
• требования по оформлению необходимой отчётности;
• иные требования.

В случае если закупаются услуги, то необходимость формулирования требований к услугам лежит в правовой природе договора возмездного оказания услуг, т.к. в основе исполнения обязательств по такому договору лежит задание заказчика.

Здесь необходимо определить:

• требования к видам (перечню) оказываемых услуг. Важно отметить, что при согласовании перечня действий заказчик должен учитывать, что он может требовать от исполнителя совершения только тех действий, которые предусмотрены договором. Например, оказание консультационных услуг может включать в себя: изучение заданной заказчиком проблемы и составление письменного заключения, ответы на вопросы заказчика в согласованной сторонами области и т.п.
• требования к объемам оказываемых услуг. Для согласования объема услуг стороны должны указать количественные сведения об оказываемых услугах в зависимости от их вида, например календарный период, за который будет проводиться аудиторская проверка, количество часов обучения, количество квадратных метров, подлежащих уборке, и т.п. Объем также определяется исходя из перечня и количества объектов, на которые направлено оказание услуг, а также совершаемых исполнителем действий. Также определить объем можно в количестве единиц «овеществленного» результата оказания услуг (например, определить объем в количестве составленных исполнителем письменных консультаций при оказании услуг).
• указание объектов, на которые направлено оказание услуг. Сведения об объекте важны для характеристики услуги, т.к. они дополняют описание оказываемых услуг.
• требования к срокам оказания услуг, а также к последовательности их оказания (план оказания услуг).
• требования к применяемым материалам, если оказание услуг осуществляется с применением материалов исполнителя.
• требования к условиям оказания услуг. Например, указать, что допуск специалиста исполнителя к оказанию услуги проводится на основе документов, подтверждающих его квалификацию и опыт работы и т. д.
• требования к квалификации персонала.
• требования к обеспечению техники безопасности при оказании услуг; например, предусмотреть обязанность соблюдения специалистами рабочих бригад исполнителя правил охраны труда, пожарной безопасности, контрольно-пропускного режима, поведения на территории Заказчика.
• требования по оформлению необходимых разрешений и документов.
• требования по оформлению необходимой отчётности.
• иные требования.

Товары должны соответствовать требованиям безопасности стран, на территории которых они продаются. Обязательные требования к безопасности товаров устанавливаются государственными органами и учитываются разработчиками и изготовителями в технической документации (проектно-конструкторская документация, технические условия, спецификация, рецептура, технический паспорт, регламент, программа и методика испытаний и т.п.) на товар.

При формировании данного раздела ТЗ необходимо обращать внимание и включать в ТЗ обязательные требования к безопасности товаров, работ услуг. Например, в зависимости от предмета закупки, это могут быть:

• Федеральный закон от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», принятый в целях защиты жизни и здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества; охраны окружающей среды, жизни и здоровья животных и растений; предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей; обеспечения энергетической эффективности зданий и сооружений.
• Федеральный закон Российской Федерации от 22 июля 2008 г. № 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности», принятый в целях защиты жизни, здоровья, имущества граждан и юридических лиц, государственного и муниципального имущества от пожаров, определяет основные положения технического регулирования в области пожарной безопасности и устанавливает общие требования пожарной безопасности к объектам защиты (продукции), в том числе к зданиям, сооружениям и строениям, промышленным объектам, пожарно-технической продукции и продукции общего назначения.
• Федеральный закон от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения».
• СП 1.2.1170-02 «Гигиенические требования к безопасности агрохимикатов», утвержденные Главным государственным санитарным врачом РФ 23 октября 2002 г.
• Федеральный закон от 27.10.2008 № 178-ФЗ «Технический регламент на соковую продукцию из фруктов и овощей».
• Федеральный закон от 24.06.2008 № 90-ФЗ «Технический регламент на масложировую продукцию».
• Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов».
• «Услуги бытовые. Услуги по уборке зданий и сооружений. Общие технические условия. ГОСТ Р 51870-2002» (утв. Постановлением Госстандарта РФ от 13.02.2002 № 61-ст).
• Постановление Минтруда РФ от 17.09.1997 № 44 «Об утверждении Правил по охране труда при использовании химических веществ».
• И др.

Обратите внимание, что в соответствии с судебной практикой, если при выполнении работ подрядчик использовал материалы, не соответствующие требованиям пожарной безопасности, работы признаются некачественными, несмотря на то, что использование таких материалов предусматривалось в проектной документации. (Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.08.2014 № Ф03-3168/2014 по делу № А24-4449/2013).

Если законодатель не установил обязательных требований к безопасности закупаемых товаров, работ, услуг, или они не устраивают заказчика, то заказчик вправе сам определить требования к безопасности. Например, что подрядчик/исполнитель обязан не допускать в ходе выполнения работ/оказания услуг повреждение (уничтожение) имущества Заказчика, а в случае его повреждения (уничтожения) - возместить причиненные убытки в полном объеме.

Закон о закупках обязывает заказчика указывать требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, но детализация таких требований в законе не установлена и установление конкретных требований к товару - это право заказчика, которое не ограничено нормами закона. Проверяющие органы, конечно, могут усмотреть в таких действиях нарушение Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», однако, как показывают следующие примеры, иногда контролирующие органы встают на сторону заказчика. Например, согласно решению управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области от 9 апреля 2014 г. по жалобе № 18-04-18.1/14, включение в документацию о закупке условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением положений Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что подтверждено в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 11017/10 от 28.12.2010, а также судебными актами по делам № А71-11453/12, А60-8616/13, А07-6377/13. Поскольку, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения закупок, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение договора которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов. В Постановлении Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.01.2014 № Ф03-6483/2013 по делу № А51-11707/2013 указано, что отказывая в признании недействительными протокола единой комиссии по размещению заказов, контракта на поставку оборудования, заключенного ответчиками, и применении последствий недействительности сделки, суд в порядке части 1 статьи 1, части 10 статьи 4 ФЗ от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» установил, что в документации об аукционе указаны наименование товара и его характеристики, соответствующие потребностям заказчика, при этом каких-либо неизмеряемых требований к участникам аукциона и закупаемому оборудованию не установлено, а требования к оборудованию, являющемуся предметом спорного аукциона о единственном производителе данного оборудования, сами по себе не свидетельствуют о том, что требования к качеству и техническим характеристикам оборудования ограничили доступ к участию в аукционе иных лиц, и нарушении тем самым статьи 17 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ, поскольку требования, предъявленные к закупаемому оборудованию, подлежали применению в равной степени ко всем участникам закупки, имевшим намерение участвовать в аукционе и поставить оборудование, соответствующее потребностям заказчика, в то же время заявка на участие в аукционе была подана единственным лицом, с которым и был заключен контракт, условия которого сторонами исполнены.

Согласно положениям Гражданского кодекса Российской Федерации в части требований к отгрузке (доставке) товара, необходимо отметить, что доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

В случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации заказчик обязан возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в порядке и в сроки, установленные законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором, если самим договором не установлено иное. Прочая тара, а также упаковка товара подлежат возврату поставщику лишь в случаях, предусмотренных договором. Рекомендуем также включать в отношении упаковки следующее требование « Товар поставляется в упаковке, соответствующей стандартам и техническим условиям производителя Товара, и обеспечивающей его сохранность при транспортировке. Упаковка не должна содержать вскрытий, вмятин, порезов. Упаковка Товара должна содержать все признаки оригинальности, установленные его производителем: голограммы, защитные пломбы, марки, содержащие все элементы защиты от подделок (микротекст, изменяемый под углом зрения цвет логотипа, термополоса и т.п.)».

Обязательным условием договора подряда является передача подрядчиком заказчику результата выполненной работы, поэтому требования к результату работы являются основополагающими, в т.ч. и в связи с тем, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Для надлежащего описания результата работы рекомендуется:

• учитывать требования к наличию и характеру результата работы;
• определить название и характеристики результата работы;
• указать дополнительные конкретизирующие признаки результата работы.

В случае если результат работы не согласован, то и предмет договора может быть признан несогласованным, т.е. договор считается незаключенным и не порождает для сторон никаких прав и обязанностей.

Как уже отмечалось, достижение результата не входит в предмет договора возмездного оказания услуг (см. п. 3.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1-П), но если результат по факту оказания услуги все-таки может быть получен, стороны могут согласовать связанные с ним условия, например, это может быть обязанность исполнителя предоставить результат определенного качества и др.

Здесь заказчик может проявить всю свою изобретательность, и указать все те нюансы относительно закупаемой продукции, которые не вошли в ТЗ в соответствии с вышеуказанными разделами, например, прописать порядок оплаты, порядок и сроки приемки товара, работы, услуг, возможность проведения независимой экспертизы и определить сторону, которая несет соответствующие расходы и т.д.